Las consecuencias del incumplimiento del socio bajo el contrato modelo de JOA de la AIPN frente al nuevo Código Civil y Comercial de la Nación

Abstract

Conforme lo señalado, ¿podría afirmarse que, en el uso de la autonomía de la voluntad? nada obstaría a las partes a pactar lo establecido en la cláusula modelo de incumplimiento del JOA de la AIPN. Sin embargo, el principal inconveniente estaría dado por su oponibilidad frente a terceros, toda vez que para surta ese efecto sería necesario cuadrar y estructurar dicho derecho de “ejecución” en alguna de las formas reconocidas como válidas para nuestro ordenamiento jurídico. Ello así pues no es posible crear privilegios o preferencias de cobro sobre terceros fuera de aquellos supuestos expresamente previstos por la ley, como ocurre con las garantías reales de prenda o hipoteca. Por tal motivo, dada la imposibilidad de constituir dichas garantías en el caso particular, la figura de cesión fiduciaria en garantía aparece como una opción válida y útil para garantizar el pago de los cash calls bajo el JOA. Ello, por cuanto se configura un patrimonio de afectación separado de los reclamos de terceros sobre la parte incumplidora. En cualquier caso, claro está, ello ocurriría siempre que esta cesión no fuera revocada por alguno de los supuestos previstos por la normativa concursal.